冲突法与准据法

第四章      冲突规范与准据法一、与冲突规范有关的基本概念（一）、定义和特点——冲突规范（conflict rules），又称法律适用规范、法律选择规范，它是指出某种涉外民事关系应该适用何国法律

第四章 冲突规范与准据法 一、与冲突规范有关的基本概念 （一）、定义和特点 ——冲突规范（conflict rules），又称法律适用规范、法律选择规范，它是指出某种涉 外民事关系应该适用何国法律来调整的规范，是一种特殊的法律规范 “不动产的所有权，适用不动产所在地法律” “侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律” （二）特点 1、从功能上说，它是法律适用规范，不直接确定当事人权利义务。 2、从性质上看，它是一种间接调整规范，只有和实体法相结合才能确定当事人权利义务。 3、从程序上看，不属于程序性规范，不规范诉讼参与人的权利义务。 4、从法律规范本身来看，它结构特殊。 ** 国际法的性质是有争议的，取决于其范围，冲突规范的性质是没有争议。 （三）、结构： 范围：冲突规范所要调整的法律类型 系属--连结点：是调整这一民事关系或处理该法律问题所应适用的法律。 ** 区别：系属与准据法：不可能是特定的法律，是一种规则，系属必须与特定的法律关系 相结合才能确定准据法 如： 扶养义务适用被扶养人惯常居所地的法律 侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。 二、 冲突规范的类型（根据系属的特别）： 掌握：每一种冲突规范的特点（实质、形式）；体现一国对外国法的态度 1、单边冲突规范--规定只适用内国法或只适用外国法 （只有一个明确的连结点 ） 最后住所在瑞士的人的继承，由瑞士法律支配 德国人之继承，即使在外国有住所，仍依德国法 “在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作 勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律”。——《中华人民共和国合同法》第 126条 三种方式： 直接指出应使用内国法 直接指出应适用外国法 直接指明应适用某一特定国家的法律 没有将外国法与内国法平等对待，排除和限制外国法的适用，一般适用于公共秩序 2、双边冲突规范--存在着适用内国法或外国法两种可能 （只有一个抽象的连结点 ） 不动产的法定继承，适用不动产所在地法律 侵权依侵权行为地法 第一百四十七条 中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律（双边），离婚适 用受理案件的法院所在地法律（单边） 1